Договор франчайзинга: риски, правила, важные детали

Что написано в соглашении о создании компании

Дальше в договоре идут абсолютно типовые разделы про форс-мажор, порядок разрешения споров и расторжение договора. На них останавливаться не будем и перейдем сразу к «корпоративному соглашению», которое, по представлениям франчайзера, должны заключить стороны, чтобы открыть компанию.

Фраза «действующий на основании Гражданского законодательства» выдает юридическую неграмотность автора. Директора действуют на основании уставов своих компаний, потому что устав наделяет их этими правами. Но «действующий на основании закона» — это бессмыслица.

Туда же — тавтология «создание общества с ограниченной ответственностью ООО» и словосочетание «новой компании» вместо просто «Общества», учитывая, что термин «Общество» был введен три слова назад. Все это не то чтобы критически важно, но если договор составлен так некачественно, то, возможно, франчайзер так относится и к остальному бизнесу.

С распределением прибыли вообще все сложно. Дело в том, что учредители компании распределяют прибыль согласно своим долям. В п. 1.2 этого договора указано, что доля покупателя франшизы — 49,9%, а доля франчайзера — 50,1%. Получается, что наш покупатель франшизы по дорогому тарифу платит почти миллион рублей и потом получает 49,9% прибыли, а покупатель средней франшизы платит вдвое меньше и потом получает всю прибыль за вычетом роялти — 10% от выручки. Кажется, что дорогой тариф на самом деле гораздо менее выгоден, чем средний.

Кроме этого нужно учитывать, что единственный способ легального получения прибыли для инвестора в компании — это вывод дивидендов. Решение о распределении прибыли принимает общее собрание участников компании, при этом их голоса учитываются пропорционально долям.

В нашем случае получается, что все решения о распределении прибыли будет фактически принимать сам франчайзер, потому что его доля больше половины. Учитывая, что и директор компании будет наместником франчайзера, у нашего франчайзи возникает ненулевой шанс попасть в ситуацию, когда прибыль не распределяют, а все деньги компании с подачи директора уходят по левым договорам на счета франчайзера.

При этом компания может даже получать «запланированный результат» по прибыли. Получается, никакого нарушения не будет: ведь договор предусматривает гарантии в части прибыли компании, а не личной прибыли франчайзи. Если прибыль есть, но она не доходит до франчайзи, то сделать он ничего не сможет.

Дальше смотрим на предмет договора.

Если буквально толковать п. 2.1, то получается, что наш покупатель франшизы должен еще раз заплатить франчайзеру 950 000 рублей. В этом соглашении вообще нет ссылки на договор, поэтому франчайзи должен платить дважды: и по договору, и по соглашению.

Пункт 2.2 в этом соглашении бесполезен, он повторяет все то, что уже было в приложении к договору, только в урезанной версии.

Что в рекламе

Компания предлагает франшизу по трем тарифам: дешевому, стандартному и дорогому.

Дешевый: паушальный взнос — 290 000 Р, роялти — 10% от выручки. Сначала франчайзер проводит для франчайзи двухнедельный обучающий курс. Затем передает материалы: брендбук, рекламу, стандартные формы документов и договоров, базу контактов потенциальных клиентов и рекомендации по работе с персоналом.

Стандартный: паушальный взнос — 540 000 Р, роялти — 10% от выручки. Представитель франчайзера приезжает в город франчайзи и сам открывает точку: нанимает персонал, заключает первые договоры. Дальше в течение месяца он учит франчайзи работать со всем этим добром и уезжает, убедившись, что франчайзи может дальше вести бизнес самостоятельно.

Дорогой: паушальный взнос — 950 000 Р, доля франчайзера в компании — 50,1%. Франчайзер на двоих с франчайзи открывает компанию, в которой 49,9% принадлежит франчайзи, а 50,1% — франчайзеру. Дальше франчайзер сам запускает бизнес и ведет его, а франчайзи остается только получать прибыль. По сути, этот вариант работы больше похож на инвестицию, чем на франшизу.

Во всех вариантах работы предполагаются одинаковые финансовые результаты. Франчайзер заверяет, что дело окупится за срок «от трех месяцев». Выручка компании к концу первого года должна составлять около 1 млн рублей в месяц, чистая прибыль — около 500 тысяч в месяц. Предполагается, что компания к концу года должна будет регулярно наводить порядок по меньшей мере в пятидесяти домах.

Сергей выбрал самый дорогой вариант франшизы, по которому он должен только один раз вложить деньги, а управлять бизнесом будет франчайзер.

Что еще меня насторожило

Также выяснилось, что франчайзер предлагает сделать директором новой компании человека, на котором висит долг у приставов почти на 100 тысяч рублей, а на однофамильце самого основателя франшизы висит долг почти в миллион рублей. Возможно, франчайзер сможет логично объяснить и первое, и второе, но выглядит несколько подозрительно.

Что написано в договоре

Франчайзер прислал мне два документа: договор на продажу франшизы и корпоративное соглашение, по которому должна была открываться компания.

Давайте посмотрим на договор страница за страницей. Я закрыл в нем названия и личные данные: похожие истории происходят регулярно, имена и названия не так важны. Я буду выделять места, которые меня насторожили, и рассказывать, что в них не так. Я не буду особо цепляться к ошибкам в юридических терминах, «воде», опечаткам и неточностям, а расскажу о главных проблемах.

Начнем с первой страницы договора. К ней много вопросов.

Франчайзер в выбранном тарифе «Дорогой» обещал не просто консультировать, а полноценно вести бизнес, поэтому формулировка «услуги по созданию и информационному (консультационному) сопровождению деятельности Общества» в названии и предмете договора выглядит странно.

Расшифровка понятия «планируемый результат» никуда не годится. Гарантии результата должны быть прописаны однозначно. Например, «сумма денежных средств, полученная Обществом от контрагентов в такой-то период по договорам об оказании клининговых услуг, исполненным Обществом надлежащим образом».

Здесь же результат обозначен как «сумма заключенных договоров или оборот денежных средств в месяц». Под «суммой заключенных договоров» франчайзер, видимо, имел в виду сумму вознаграждений по договорам. Но даже так это ни о чем не говорит: можно назаключать договоров хоть на миллиард, но что с них толку, если по ним никто не будет платить.

С другой стороны, само наличие понятия «планируемый результат» в договоре — это уже хорошо. В рекламе франчайзер ничего не говорил про гарантии, а тут они, кажется, должны дальше где-то появиться. Обычно бывает наоборот: на словах обещают окупаемость за месяц и новый Порше во второй, а в договоре ни окупаемости, ни Порше, а от гарантий остается только вода вроде «стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ».

С этим разобрались, читаем дальше.

В этом разделе все стандартно. Есть много неудачных формулировок вроде «приступает к выполнению обязанностей по оплате», но это не критично, поэтому не будем это исправлять, чтобы не затягивать процедуру согласования правок.

Идем дальше: права и обязанности сторон.

В этом разделе никак не описаны реальные обязательства франчайзера: как именно он будет открывать ООО, нанимать директора, работников, снимать офис, искать клиентов, заключать договоры, отчитываться за работу и так далее. Забегая вперед, скажу, что все эти обязательства франчайзер указал в приложении, однако ссылку на это приложение в договоре не поставил.

Формулировка из п. 5.1.1 «получать от стороны объяснения» без указания конкретных сроков бесполезна: получается, что эти объяснения можно готовить бесконечно долго. Праву должна соответствовать обязанность, подкрепленная санкцией за невыполнение.

Нужно дописывать конкретные сроки и наказание. Например: «Сторона-2 обязуется предоставлять письменные консультации в течение трех рабочих дней с даты направления запроса Стороной-1. В случае непредоставления письменной консультации в надлежащий срок Сторона-2 обязуется выплатить штраф в размере 200 рублей за каждый день просрочки».

Отдельного внимания заслуживает формулировка в п. 5.1.4, где франчайзи обязуется «принять услуги в течение пяти дней». Такая фраза словно забирает у покупателя франшизы право отказаться от подписания акта, если услуги оказаны плохо. Конечно, если что, в суде такую формулировку признают недействительной, но лучше ее уточнить в договоре заранее: «принять услуги в случае отсутствия возражений».

К фразе «фактически понесенные расходы» в п. 6.4 я добавил критерий «документально подтвержденные». Иначе может оказаться, что франчайзер насчитает себе столько «фактически понесенных расходов», что мы еще останемся ему должны.

Пункта 6.5 в договоре вообще не было. Получается, что в начале договора франчайзер указывает на некий планируемый результат, в приложении раскрывает суммы этого результата, но при этом никакой ответственности на самом деле нести не собирается. Поэтому мы добавляем здесь прямое указание на последствия.

Invitro

Это российская компания, которая предоставляет услуги в сфере лабораторной диагностики. Invitro успешно работает в России, Беларуси, Казахстане, Украине, Армении, Кыргызстане.

Чтобы оборудовать один процедурный кабинет, понадобится $35 000. Компания предоставляет два варианта франшизы: «Инвитро. Стандарт» и «Инвитро. Городок». К преимуществам партнерства с этой компанией относится стабильность бренда, постоянная поддержка и консультация франчайзера, обеспечение расходными материалами и бесплатные транспортные услуги по доставке взятых проб биоматериала в лабораторный комплекс.

Mcdonald’s

Франшиза McDonald’s успешно работает более, чем в ста странах мира. По статистике, под именем бренда работают 80% франчайзи. Тем не менее, у McDonald’s одна из самых дорогих франшиз, ведь для открытия ресторана требуется от 500 тысяч долларов.

У франчайзеров высокие требования к франчайзи, поэтому не каждый может стать партнером. Плюсами франшизы McDonald’s является узнаваемость бренда, фиксированная плата за рекламу — 4,5% от прибыли, обучение и тщательно проработанная стратегия развития бизнеса.

Бухгалтерский учет

Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации и нематериальные активы

Особенности учетных записей, производимых в рамках договора коммерческой концессии, определяет тот факт, что к пользователю не переходят исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, он получает только право использовать их определенным образом.

Бухгалтерский учет операций по договору коммерческой концессии регулируется п. п. 37 — 39 ПБУ 14/2007 (Положение по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» ПБУ 14/2007, утв. Приказом Минфина России от 27.12.2007 N 153н).

Пункт 38 данного Положения говорит о том, что НМА, предоставленные правообладателем (лицензиаром) в пользование (при сохранении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации), не списываются и подлежат обособленному отражению в бухгалтерском учете у правообладателя (лицензиара). Начисление амортизации по НМА, предоставленным в пользование, производится правообладателем (лицензиаром).

Таким образом:

• В учете франчайзера исключительные права признаются в качестве нематериальных активов при выполнении условий, установленных пунктом 3 ПБУ 14/2007.
• Эти активы не подлежат списанию и продолжают амортизироваться.
• Их следует отображать в учете обособленно, открыв отдельный субсчет к счету 04 «Нематериальные активы».

Амортизация по НМА

В подавляющем большинстве случаев франчайзер использует данные НМА и в своей деятельности тоже.

Соответственно, сумма амортизации по НМА представляет собой одновременно и расход по обычным видам деятельности, и прочий расход (п. п. 5, 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации»).

Некоторые эксперты считают, что в таком случае для выполнения требований п. 21 ПБУ 10/99 «Расходы организации» предприятию необходимо самостоятельно закрепить в учетной политике порядок распределения расходов в виде амортизационных отчислений между расходами по обычным видам деятельности и прочими расходами.

Однако, на наш взгляд, вся ежемесячная сумма амортизационных отчислений в данном случае может быть признана расходом по обычным видам деятельности.

Во-первых, франчайзер продолжает использовать НМА в своей деятельности, во-вторых, передача права использования товарного знака франчайзи не влечет дополнительных расходов в виде амортизации, обусловливающих получение дохода по договору с франчайзи (п. 5 ПБУ 10/99 «Расходы организации»).

Расходы по регистрации договора коммерческой концессии

Расходы по регистрации договора коммерческой концессии, когда это не является предметом деятельности организации, признаются прочими расходами на основании п. 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации» как расходы, связанные с предоставлением за плату прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и других видов интеллектуальной собственности.

В соответствии с п. 18 ПБУ 10/99 расходы организации признаются в том отчетном периоде, в котором они имели место, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и иной формы осуществления.

Расходы по регистрации производятся единовременно, но относятся ко всему сроку действия договора коммерческой концессии.

Вознаграждение франчайзера

Согласно п. 7 ПБУ 9/99 «Доходы организации» поступления, связанные с предоставлением за плату прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и других видов интеллектуальной собственности, когда это не является предметом деятельности организации, признаются прочими доходами с учетом условий п. п. 12, 15 ПБУ 9/99 «Доходы организации».

Таким образом, все полученное по договору вознаграждение франчайзера признается прочим доходом.

Периодические платежи (роялти) признаются в том отчетном периоде, в котором были произведены.

Разовый (паушальный) платеж по договору следует учесть в составе кредиторской задолженности на счете 76 с последующим списанием на прочие доходы организации-правообладателя равномерно в течение срока действия договора (Инструкция по применению Плана счетов). Если срок договором не установлен — в течение пяти лет.

Виды франчайзинга

Франчайзинг классифицируют по разному. Ниже мы рассмотрим три основных вида франчайзинга, которые зависят от типа деятельности.

1. Товарный франчайзинг. Подразумевает, что франчайзер с помощью торговой сети реализует собственный товар.
2. Производственный франчайзинг. Компания делится определенными секретами производства с франчайзи и предоставляет возможность под именем бренда изготавливать товар такого же качества и продавать его.
3. Сервисный франчайзинг. Предоставляет право на открытие определенной точки услуг и использование интеллектуальной собственности. Франчайзи получает возможность вести определенную деятельность от имени бренда, демонстрируя свои преимущества. К сервисному франчайзингу относятся фитнес-центры, салоны красоты, кафе, рестораны, учебные центры и так далее.

Еще существует смешанный франчайзинг, который подразумевает комбинирование торгового, сервисного и производственного франчайзинга.

Действующее законодательство о франчайзинге

Такого понятия, как «франчайзинг», в российском законодательстве… нет.

На практике правообладатели используют разные юридические формы: агентские или лицензионные соглашения, договоры поставки.

Поэтому сегодня единственный формат, юридически идентичный договору франчайзинга за пределами РФ, — это договор коммерческой концессии, условия и порядок заключения которого регулируются гл. 54 ГК РФ.

Итак, по договору коммерческой концессии одна сторона (франчайзер) за вознаграждение предоставляет другой (франчайзи) возможность использовать в предпринимательской деятельности принадлежащие ей исключительные права на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства и др. (п. 1 ст. 1027 ГК).

При этом подобное соглашение предусматривает использование фирмой комплекса полученных прав, а также деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Обратите внимание, что договор франчайзинга обязательно должен быть заключен в письменном виде и зарегистрирован в Роспатенте (ст. 1028 ГК, п. 5.2 Положения, утв. постановлением правительства от 16 июня 2004 г. № 299). В случае несоблюдения любого из этих требований соглашение считается ничтожным.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса госпошлина за регистрацию договоров коммерческой концессии составляет 1000 рублей за каждый контракт. Кто должен ее оплатить — франчайзер или франчайзи — обычно заранее прописывается в соглашении.

Как работает франчайзинг

Чтобы стать франчайзи, сначала необходимо найти компанию, которая продает франшизы. Это может быть Yves Rocher, McDonald’s, GRILL PUB, Aroma Kava, Додо Пицца и так далее. После того, как вы убедитесь в надежности франчайзера, следует изучить условия франшизы.

Для ознакомления с франшизой вы можете напрямую обратиться в компанию или воспользоваться специальным каталогом вроде Franchise Group или TopFranchise. Далее взвесьте все за и против и пересмотрите свои финансовые возможности. Учтите риски и предусмотрите возможные неудачи.

Какой договор будем разбирать

Мы познакомились с Сергеем пару недель назад. Он написал мне, что готов купить франшизу и хочет, чтобы я проверил договор. Сергей выбрал франшизу клининговой компании, съездил к ним в офис и пообщался с руководителем. Осталось только проверить договор и заплатить.

Компания занимается уборкой подъездов и дворов, а деньги получает от управляющих компаний многоквартирных домов. На рекламу практически не тратятся: сами ходят по управляющим компаниям и предлагают свои услуги. Всю работу выполняют нанятые компанией уборщики. Прибыль складывается из денег, полученных от управляющих компаний, за вычетом зарплат, налогов и расходов на хозтовары.

Компания обещает научить своих франчайзи зарабатывать так же и получать от полумиллиона рублей прибыли каждый месяц. Звучит все здорово: регулярные платежи от ЖКХ и почти нулевые затраты на рекламу. Все, что нужно для бизнеса, — договориться с десятком клиентов, купить бытовую химию, нанять уборщиков и снять офис, чтобы считать прибыль. Бизнес выглядит идеальным в своей простоте.

Но если бы все было так легко, вы бы не читали сейчас эту статью. Давайте посмотрим, что нам обещают в рекламе, а потом почитаем договор.

Лукойл

Крупная международная нефтегазовая компания. Лукойл принадлежат 6,6 тысяч АЗС в 24 странах мира. Франшиза стоит $ 25 000 и предоставляет франчайзи права на товарные знаки бренда, а еще эксклюзивные права на альбом «Фирменный стиль ОАО “Лукойл”».

Форма деятельности — субфранчайзинг. То есть, компания-покупатель получает независимую АЗС для осуществления предпринимательской деятельности под брендом «Лукойл». Франшиза обеспечивает обучение персонала, бесперебойную поставку продукции и независимое ценообразование. С другими преимуществами вы можете ознакомиться на скриншоте ниже.

В выборе франшизы не полагайтесь на обещания франчайзера как бы привлекательно и безупречно не выглядел его лендинг или сайт. Оцените репутацию бренда, количество проданных франшиз, успехи других франчайзи и конкурентов. Уделите особое внимание договору и изучите буквально каждую строчку, чтобы избежать мошенничества и финансовых потерь.

Налоговые риски использования договора

Договор коммерческой концессии достаточно широко используется в практике при организации бизнеса группы лиц.

Изначально франчайзинг предполагает ведение под единым товарным знаком деятельности несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по какому-то признаку — территориально, по количеству населения в регионе присутствия, масштабу деятельности.

Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т.д.

Данные обстоятельства дополнительно привлекают внимание со стороны налоговых органов. Например на сайте ФНС России размещена публикация под заголовком «Как работать по франшизе и не попасть на дробление бизнеса», что уже дает понимание о векторе налогового контроля в данной сфере.

В судебной практике также имеются случаи предъявления претензий со стороны налоговых органов к бизнес-моделям, построенным по методу франчайзинга.

Показательным примером может служить нашумевшее «Дело KFC» (дела № А32-45354/2021, № А32-44581/2021, № А32-44543/2021, № А32-46644/2021). Налоговый орган посчитал, что франшиза использовалась исключительно с целью дробления бизнеса. Основанием для этого послужили следующие выводы:

• у 11 компаний пользователей один общий учредитель;
• единый управленческий аппарат;
• общая бухгалтерия;
• все сотрудники проходили собеседования и получали заработную плату в центральном офисе;
• право подписи в банковских документах одной организации группы компаний предоставлялось работникам, оформленным в других организациях группы компаний;
• один IP-адрес, с помощью которого осуществлялся доступ к системе «Банк-клиент»;
• между компаниями осуществлялось беспроцентное финансирование, что противоречит смыслу создания независимого коммерческого субъекта, нацеленного на извлечение прибыли;
• расходы по приобретению и страхованию основных средств несут одни организации, а доходы от эксплуатации основных средств получают другие участники группы;
• остатки продукции, мебель, кухонное торговое оборудование переходят от компании в компанию без оформления сделок купли-продажи, аренды и т.д.;
• учет входящей корреспонденции, адресованной организациям группы компаний, ведется в едином журнале с единой сквозной регистрацией входящих номеров.

В совокупности все эти признаки свидетельствовали об искусственном дроблении и убедили суд в налоговых злоупотреблениях.

Другим примером дробления бизнеса с использованием договора франчайзинга является дело ООО «КСК-М», где под дробление попала торговля топливом через АЗС (постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2021 по делу № А11-2223/2021). В указанном деле суд также встал на сторону налогового органа, признав наличие схемы по искусственному дроблению бизнеса по следующим основаниям:

• правообладатель и пользователи по договору коммерческой концессии являются аффилированными лицами — общие учредители;
• все компании использовали один сайт, зарегистрированный за правообладателем, на которым размещались его контактные данные, а данные о правообладателях отсутствовали;
• расходы на содержание сайта нес только правообладатель;
• договоры коммерческой концессии со стороны пользователей не исполнялись, оплата по договору не вносилась;
• сотрудники правообладателя одновременно являлись работниками в компаниях пользователей.

Стоит отметить, что претензии со стороны налоговых органов к договору франчайзинга могут возникнуть не только в связи с дроблением бизнеса. Поводом для доначислений может также послужить размер вознаграждения, уплачиваемое пользователем.

Мы обнаружили несколько кейсов, в которых основанием для предъявления налоговых претензий послужила нерыночная цена сделок, по передаче товарных знаков (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2021 по делу № А40 23890/14, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.04.

Налоговый учет

Доходы правообладателя

Доходы от предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (в частности, от предоставления в пользование прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и другие виды интеллектуальной собственности), если такие доходы не определяются налогоплательщиком в порядке, установленном ст. 249 НК РФ, относятся к внереализационным доходам на основании п. 5 ст. 250 НК РФ.

Если деятельность по договору коммерческой концессии является для правообладателя основной, то вознаграждение он отражает в составе доходов от реализации, в противном случае — в составе внереализационных доходов.

При выборе варианта организация должна учитывать частоту операций, их объем и другие показатели своей деятельности.

Согласно п. 1 ст. 271 НК РФ при методе начисления доходы признаются в том отчетном периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств.

В соответствии с пп. 3 п. 4 ст. 271 для доходов в виде лицензионных платежей (включая роялти) за пользование объектами интеллектуальной собственности датой получения дохода признается дата осуществления расчетов по условиям заключенных договоров или предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода.

Датой признания доходов будет являться:

• для роялти в виде фиксированной суммы — дата начисления платежа согласно договору;
• для роялти в виде отчислений от выручки или прибыли — последнее число каждого месяца или квартала либо дата получения от пользователя документов, позволяющих определить размер вознаграждения.

Доход в виде разового, паушального платежа признается на основании п. 2 ст. 271 НК РФ с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов.

При получении вознаграждения от пользователя в виде аванса данная сумма не признается доходом до оказания услуг, в счет которых перечислена предоплата (пп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Правообладатель может оказывать пользователю дополнительные услуги (например, связанные с обучением персонала). Если стоимость таких услуг выделена в договоре отдельной строкой, то плата за них включается в состав доходов от реализации услуг.

Расходы правообладателя

Правообладатель по общему правилу несет расходы на регистрацию договора:

• на уплату патентной пошлины;
• на уплату вознаграждения патентного поверенного (если организация не занималась регистрацией самостоятельно, а воспользовалась его услугами).

Расходы на регистрацию учитываются в составе прочих, если коммерческая концессия является для правообладателя основным видом деятельности (пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ), если не основным — в составе внереализационных расходов (абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Данные расходы признаются единовременно (п. 1 ст. 272 НК РФ):

• сумма госпошлины учитывается в периоде ее начисления;
• вознаграждение патентного поверенного — в периоде, когда его услуги считаются оказанными.

Государственная пошлина должна быть уплачена и, соответственно, начислена до регистрации договора франчайзинга — в противном случае его не примут на регистрацию.

Второй вид расхода — амортизация НМА. По договору коммерческой концессии пользователю передается лишь право на использование исключительных прав в отношении объектов интеллектуальной собственности.

Сами исключительные права остаются у правообладателя и числятся в его учете как нематериальные активы. Поэтому в течение всего срока действия договора правообладатель продолжает начислять амортизацию по этим активам.

Налог на добавленную стоимость

Для целей исчисления НДС деятельность франчайзера рассматривается как оказание услуг, поскольку услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, а также реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ).

Следовательно, на сумму полученного вознаграждения франчайзер должен начислить НДС и выставить франчайзи надлежащим образом оформленный счет-фактуру:

• на сумму паушального платежа — на дату вступления в силу договора франчайзинга;
• на сумму роялти и иных периодических платежей по договору — на дату осуществления расчетов в соответствии с условиями договора.

Обязанности франчайзера

Согласно ст. 1031 ГК РФ франчайзер обязан:

• предоставить пользователю техническую и коммерческую документацию и иную информацию, необходимую для осуществления переданных ему прав;
• инструктировать франчайзи и его работников по вопросам, связанным с использованием комплекса исключительных прав.

Кроме того, если в договоре не предусмотрено иное, он:

• отвечает за государственную регистрацию договора;
• оказывает партнеру постоянное техническое и консультативное содействие, включая помощь в обучении и повышении квалификации его работников;
• контролирует качество услуг, выполняемых на основании договора (почти все франчайзеры практикуют ежемесячные выезды в магазины и проверки предлагаемого ассортимента, при обнаружении на полках магазинов товаров конкурентов на франчайзи налагается предусмотренный договором штраф).

Преимущества для франчайзера

Франчайзер стремится обеспечить развитие своего бизнеса наибольшими ресурсами, в том числе это касается и вопросов поставки.

Для франчайзера преимущества заключены в нескольких аспектах.

Преимущества и недостатки франчайзинга

Франчайзинг — один из популярных видов рыночных взаимоотношений. Согласно статистике, по всему миру насчитывается более 16,5 тысяч франчайзеров и 1,2 миллиона франчайзи. Владельцу бизнеса не нужно ничего придумывать рассчитывать,составлять бизнес-план, ведь все уже сделано за него.

Пример

В июле 2020 г. ООО — франчайзер заключило договор коммерческой концессии, по которому передало франчайзи права использования знака обслуживания сети супермаркетов, коммерческого обозначения Сети супермаркетов, системы информатизации (программного обеспечения) сети магазинов и ноу-хау, (выраженного в стандартах заведения и руководстве по ежедневному ведению дел в магазине).

Предоставление в пользование комплекса исключительных прав не является предметом деятельности правообладателя.

Передача всей необходимой документации производится в течение семи дней с момента получения свидетельства о регистрации договора в Роспатенте.

В июле 2020 г. ООО — франчайзер ” подало документы на регистрацию договора в Роспатент, предварительно уплатив патентную пошлину за регистрацию в размере 1 000 руб.

Свидетельство о регистрации договора получено в августе 2020 года.

Договором предусмотрено комбинированное вознаграждение франчайзера:

-паушальный платеж, производимый в июле, в размере 600 000 руб. (без НДС); и

-роялти в размере 5% (без НДС) выручки франчайзи (без учета НДС) от использования комплекса исключительных прав франчайзера.

Роялти уплачиваются в последний день каждого месяца.

Договор заключен на 5 лет.

Сумма ежемесячных амортизационных отчислений по знаку обслуживания — 15 000 руб., программного обеспечения — 10 000 руб.

Регистрацией договора занимался правообладатель, расходы на уплату госпошлины составили 1000 руб.

Сумма выручки (без учета НДС) франчайзи за август — 2 000 000 руб., соответственно, уплате подлежат роялти в сумме 100 000 руб.

В учете франчайзера должны быть сделаны следующие записи:

В налоговом учете франчайзера (правообладатель) ежемесячно начиная с августа 2020 года будет признавать в составе доходов от реализации:

— часть паушального платежа в размере 10 000 руб. ((720 000 руб. — 120 000 руб.) / 60 мес.);

— роялти в размере 100 000 руб. (120 000 — 20 000).

Пошлина, уплаченная за регистрацию договора франчайзинга, в размере 1 000 руб. будет единовременно учтена в составе прочих расходов в июле 2020 года.

Примеры франчайзинга

Франчайзинг успешно работает в разных сферах бизнеса. Этот вид взаимоотношений используют в медицине, розничной торговле, образовании, общественном питании и других направлениях. Ниже мы подготовили три примера франшиз, которые кардинально отличаются друг от друга.

Схема взаимодействия франчайзинговых партнеров

Схема взаимодействия франчайзинговых партнеров проста.

Франчайзер — компания, создавшая успешный бизнес, раскрутившая торговую марку. Она передает по договору модель ведения дел в рамках заданных стандартов франчайзи — то есть покупателю франшизы.

Такой союз выгоден обоим: франчайзер получает доступ к новым каналам сбыта и вознаграждение, а франчайзи входит на этот рынок без особых проблем, уже на старте имея отстроенные бизнес-процессы и готовый портфель лояльных потребителей.

В сфере торговли используются два различных по принципам организации варианта: товарный франчайзинг и франчайзинг бизнес-формата.

Типичный франшизный пакет

Типичный франшизный пакет в секторе торговли состоит из:

• договора коммерческой концессии, предусматривающего передачу права использования товарного знака, знака обслуживания, коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау);
• стандартов сетевого магазина. Сюда включают требования к месторасположению будущего магазина, его площади и коммуникационным характеристикам, к технологическому оборудованию, дизайну и оборудованию помещений, персоналу (квалификация, внешний вид, тендерный состав и иное);
• руководства (инструкции) по осуществлению операций. Как правило, руководство или инструкции определяют алгоритм действий и правила работы франчайзи в области общего управления магазином, необходимой отчетности, финансового и бухгалтерского учета, маркетинга и рекламы, стандартов обслуживания клиентов, политики найма и мотивации сотрудников.

Товарный франчайзинг

Участниками этой модели обычно являются производители и оптовые компании.

Суть в том, что франчайзи становится единственным продавцом некого товара на закрепленной территории и эксклюзивным представителем торговой марки франчайзера.

Основным условием товарного франчайзинга является то, что франчайзи обязуется закупать продукцию только у своего франчайзера и полностью отказывается от реализации аналогичных товаров фирм-конкурентов.

Жестких требований по организации бизнеса, как правило, не выдвигается. Франчайзи получают самые общие рекомендации по оформлению магазина, наружной рекламы и выкладке товара.

Формы франчайзинга

Форма франчайзинга определяется условиями сотрудничества. Давайте посмотрим, какой она может быть. Вот пять форм франчайзинга о которых следует знать.

• Прямой франчайзинг. Компания предоставляет свою франшизу одному лицу, при этом франчайзи может использовать ее исключительно на указанной ему территории.
• Субфранчайзинг. Здесь задействовано три стороны: франчайзер, субфранчайзер и франчайзи. Такая схема позволяет последнему покупать франшизу и продавать ее третьим лицам на определенной территории. Однако, субфранчайзер все же получает только часть прав франчайзера.
• Мастер-франшиза. Эта форма схожа с субфранчайзингом, но отличается масштабами. Мастер-франшизу используют, как правило, крупные международные сети, поэтому закрепленной территорией может быть одна или несколько стран. При этом среднее звено получает все полномочия франчайзера.
• Обратный франчайзинг. Эта форма деятельности предоставляет возможность франчайзи брать у франчайзера товар и продавать его, чтобы получить прибыль в виде процента от оборота. Такой подход снижает расходы на закупку товаров для открытия магазина.
• Мягкий франчайзинг. Позволяет франчайзи внести только половину стоимости франшизы или не платить ее вовсе. При этом он обязуется взять на себя все текущие расходы.

Франчайзинг бизнес-формата

Франчайзинг бизнес-формата используется для развития продовольственной сетевой розницы. Так развиваются известные сети гипермаркетов. Отличительной особенностью этой модели является высокая стандартизация и регламентация всех операций — начиная с поиска места под магазин и заканчивая описаниями рабочих процессов (открытие магазина, зонирование, размещение, расстановка оборудования, действия персонала при возникновении проблем, товародвижение, складирование, мотивация персонала и т.д.).

На практике нередко предложения франчайзера — это «два в одном»: одновременно и товарный франчайзинг, и франчайзинг бизнес-формата.

Чем все закончилось

В итоге франчайзер не смог внятно ответить на наши вопросы и Сергей отказался от покупки франшизы. Потраченного времени, конечно, жалко, но зато Сергей не попал в ситуацию, когда он отдал почти миллион рублей за то, чтобы стать соучредителем убыточной компании, где второй участник забирает все деньги себе.

Выводы для покупателя франшизы

По сути, франчайзер предлагает инвестиции в филиал, а не франшизу. Но при этом в договоре нет норм, которые защищают инвестора. Например, в инвестиционных договорах часто указывают, что вся прибыль новой компании идет на возврат инвестиций и только после полного возврата прибыль начинает делиться между участниками компании.

Из договора непонятно, как соотносится распределение долей и ставка роялти. Пока что получается, что дорогой тариф невыгоден для покупателя франшизы.

Доли распределены так, что фактически франчайзер будет принимать все решения внутри компании, в том числе и решение о распределении прибыли.

Никаких адекватных гарантий ни договор, ни соглашение не предусматривают. Франчайзер сможет выводить все деньги себе, и ничего ему за это не будет.

Соглашение о создании хозяйственного общества не несет никакой ценности, не устанавливает никакой ответственности за неисполнение продавцом франшизы обязательств. Неясно, зачем они вообще предлагают его заключать.