Гражданский кодекс российской федерации часть вторая

Исследование опционных договоров: правовая позиция Верховного Суда

По мнению одного из экспертов, оспаривание опционных соглашений пока не получило широкого распространения, но в большинстве случаев суды становятся на сторону потребителя, защищая права слабой стороны правоотношений.

По мнению второго, правовая позиция Верховного Суда подтверждает ранее сложившуюся судебную практику расторжения потребителями опционных договоров.

Третья считает, что позиция ВС будет способствовать защите прав потребителей и недопущению недобросовестного поведения исполнителей, оказывающих услуги при продаже товаров.

Определение Верховного Суда

Верховный Суд опубликовал Определение № 5-КГ23-57-К2 от 11 июля, в котором указал на недопустимость заключения заведомо бессмысленного для потребителя договора.

Пример случая

9 октября 2021 г. Олег Коверченко приобрел у АО Рольф автомобиль Mazda 6. 11 октября гражданин и ООО РИНГ-Сити подписали договор, в рамках которого заключили абонентский договор на обслуживание и опционный договор на право требования денежных платежей.

Условия опционного договора

• По абонентскому договору заказчику предоставляется абонентское обслуживание различных услуг.
• По опционному договору заказчик получает право требования денежных платежей в адрес станции техобслуживания.

Детали договора

• Договор заключен на 60 месяцев, срок действия с 11 октября 2021 г. по 10 октября 2026 г.
• ООО РИНГ-Сити выдало независимую гарантию на сумму более 367 тыс. руб.

Этот пример показывает различные аспекты опционных договоров и их правовую регламентацию.

Претензия и судебный процесс Олега Коверченко против компании РИНГ-Сити

Претензия и возврат денежных средств

В адрес компании РИНГ-Сити была направлена претензия от Олега Коверченко о отказе от исполнения договора и возврате уплаченных по нему денежных средств. Компания вернула часть платы за абонентское обслуживание (около 45 тыс. руб.), но отказала в удовлетворении остальных требований из претензии.

Иск и решение суда

Олег Коверченко обратился в Чертановский районный суд г. Москвы с иском к РИНГ-Сити с требованием вернуть уплаченные денежные средства в размере 105 тыс. руб. и предъявил штраф в размере 52,5 тыс. руб. Суд удовлетворил иск, так как потребитель вправе отказаться от спорного договора и требовать возврата денежных средств.

Анализ условий договора

Суд проанализировал содержание и условия договора, установив злоупотребление правом со стороны компании и признав заключение договора бессмысленным для истца. Апелляция отменила решение первой инстанции, а кассационный суд оставил решение апелляции без изменений.

Обжалование и решение Верховного Суда

Олег Коверченко обжаловал решения апелляции и кассации в Верховный Суд. Верховный Суд указал, что поведение компании могло быть признано недобросовестным, даже без обоснованного заявления инициативой суда.

В результате суд рассмотрел обстоятельства и одобрил действия Олега Коверченко, указав на нарушение компанией условий договора и добросовестность в действиях потребителя.

Решение суда и последствия

Итоговое решение Верховного Суда подтвердило правоту Олега Коверченко и признало компанию РИНГ-Сити виновной в нарушении договора. В результате компания была обязана вернуть уплаченные денежные средства, а также выплатить штраф.

Таким образом, права потребителя были восстановлены благодаря судебному процессу, и Олег Коверченко получил компенсацию за нарушение договора со стороны компании РИНГ-Сити.

Решение Верховного Суда

Верховный Суд отметил, что первая инстанция, разрешая спор и признавая за истцом право в соответствии с положениями п. 1 ст. 782 ГК и ст. 32 Закона о защите прав потребителей отказаться от исполнения заключенного с обществом договора и потребовать возврата денежных средств, исходил из отсутствия у договора какой-либо потребительской ценности для истца, а также из недобросовестности ответчика, включившего в договор условия, имеющие различные по правовому регулированию признаки договоров опциона и независимой гарантии, согласно которым потребитель, оплативший цену по опциону, обязан возместить обществу расходы в пределах сумм, выплаченных по независимой гарантии СТОА за ремонтные работы.

Аналогичные доводы были приведены Олегом Коверченко в возражениях на апелляционную жалобу РИНГ-Сити.

Новое Решение

Однако апелляция при отмене решения первой инстанции и принятии нового – об отказе в удовлетворении исковых требований – приведенные выше правовые нормы и акт их толкования не учла, правовой квалификации отношениям сторон не дала и в нарушение положений п. 6 ч. 2 ст. 329 ГПК не указала, почему выводы нижестоящего суда о недобросовестности ответчика ошибочны. При этом, отметил ВС, использование ответчиком правовой конструкции спорного договора, в котором содержатся элементы различных договоров, исключающих в силу применимого к ним правового регулирования какую-либо потребительскую ценность и возможность возврата потребителю уплаченных по договору денежных средств вне зависимости от фактического исполнения услуги, может быть расценено как очевидное отклонение действий такого участника гражданского оборота от добросовестного поведения.

Ничтожные Условия

Пунктом 76 Постановления Пленума № 25 разъяснено, что ничтожными являются условия сделки, заключенной с потребителем, не соответствующие актам, содержащим нормы гражданского права, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (ст. 3, п. 4 и 5 ст. 426 ГК), а также условия сделки, при совершении которой был нарушен явно выраженный законодательный запрет ограничения прав потребителей (например, п. 2 ст. 16 Закона о защите прав потребителей, ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности).

Указанные выше требования закона и разъяснения Пленума ВС апелляцией при рассмотрении данного спора не были применены, в связи с чем условие п. 6.4 договора об отсутствии у заказчика права требовать возврата платежа при отказе от исполнения опционного договора надлежащей оценки не получило. Кассационный суд не исправил ошибку апелляции, резюмировал ВС, отменяя апелляционное и кассационное определения и возвращая дело на новое рассмотрение в апелляцию.

Опционные договоры в практике продажи автомобилей

Ранее понятие опциона чаще использовалось лишь в финансовой сфере, однако в рассмотренном ВС деле опционный договор был заключен между юридическим и физическим лицами в качестве дополнительных услуг при заключении договора купли-продажи автомобиля. При этом ответчиком истцу в рамках заключенного опционного договора была выдана независимая гарантия на техобслуживание автомобиля при наличии пункта в договоре купли-продажи данного ТС о том, что на приобретенный автомобиль установлена трехлетняя гарантия продавца.

Таким образом, заключение опционного договора в рассматриваемом деле было для истца бессмысленным. Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о злоупотреблении ответчиком правом.

Позиция специалистов

Наталья Кузьмина отметила, что апелляция, отменяя решение суда первой инстанции, исходила лишь из положений п. 3 ст. 429.3 ГК о невозврате платежа, предусмотренного п. 2 данной статьи при прекращении опционного договора.

По ее мнению, ВС, возвращая дело в апелляцию, обоснованно заключил, что ответчиком использовалась правовая конструкция опционного договора, содержащего элементы различных договоров, исключающих какую-либо потребительскую ценность и возможность возврата потребителю уплаченных по договору денежных средств вне зависимости от фактического исполнения услуги, что может быть расценено как отклонение от добросовестного поведения.

Эксперт добавила, что позиция ВС по данному делу будет способствовать защите прав потребителей, а также недопущению недобросовестного поведения со стороны исполнителей (изготовителей, продавцов), оказывающих услуги потребителям при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Поддержка прав потребителей

Адвокат, партнер адвокатской конторы Сотниковы и Партнёры Елена Сотникова считает, что правовая позиция ВС последовательно поддерживает тенденцию по защите прав потребителей от уловок и злоупотреблений со стороны дилеров.

Оспаривание опционных соглашений пока не получило широкого распространения, но в большинстве случаев суды становятся на сторону потребителя, применяя в таких делах не формальный поход, а учитывая необходимость защиты прав “слабой стороны” правоотношений, – указала эксперт.

Защита интересов потребителей

Старший партнер Vinder Law Office Артем Горюнов заметил, что выводы Верховного Суда подтверждают ранее сложившуюся судебную практику по расторжению потребителями опционных договоров, поэтому вряд ли существенно изменят ситуацию на потребительском рынке.

Артем Горюнов рассказал, что модель опционного договора при покупке автомобилей стала распространяться достаточно давно и использовалась некоторыми дилерами как способ увеличить итоговую отпускную цену автомобиля наряду с продажей кредитных и страховых продуктов. При этом Закон о потребительском кредите позволяет потребителю досрочно расторгнуть кредитный и страховой договоры в течение 14 дней с момента их заключения с возвратом оплаты.

Эта норма позволяла покупателю приобрести машину со скидкой за оформление кредита и страховки и сразу отказаться от них, вернув деньги.

В отношении опционного договора такое право законом прямо не предусмотрено. Более того, добавил эксперт, п. 3 ст. 429.3 ГК прямо предусматривал, что при досрочном расторжении опционного договора вознаграждение по нему не возвращается, если иное не предусмотрено самим договором. Соответствующая норма закона и была положена в основу судебных актов апелляционной и кассационной инстанций.

Верховный Суд, в свою очередь, указал, что при разрешении спора необходимо было выяснить, имеет ли опционный договор потребительскую ценность для покупателя автомобиля, нужны ли ему услуги, предусмотренные этим договором. Если будет установлено, что не нужны, соответствующее условие договора о невозврате платежей при досрочном расторжении следует признать ничтожным, а действия продавца автомобиля – злоупотреблением правом. Суд первой инстанции соответствующие обстоятельства установил, но апелляционный суд их не исследовал, что и привело к отмене решения, заключил Артем Горюнов.

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Для учета операций по специальному счету, открытому учреждению в коммерческом банке для осуществления банковского сопровождения контрактов, рекомендуем согласовать с учредителем возможность применения счета 201 26 "Денежные средства учреждения на специальных счетах в кредитной организации" и корреспонденцию счетов по нему. Использование названного счета при отражении операций по движению денежных средств по специальному счету следует прописать и в учетной политике учреждения.

Положениями ст. 35 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (с изменениями и дополнениями) (далее – Закон N 44-ФЗ) определено, что Правительство РФ устанавливает порядок осуществления банковского сопровождения контрактов. В настоящее время применяется Порядок осуществления банковского сопровождения контрактов, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 20.09.2014 N 963 (далее – Порядок N 963).

Банковское сопровождение контракта – обеспечение банком на основании договора, заключенного с исполнителем и всеми привлекаемыми в ходе исполнения контракта субподрядчиками, соисполнителями, проведения мониторинга расчетов, осуществляемых в рамках исполнения контракта, на счете, открытом в указанном банке, и доведение результатов мониторинга до сведения заказчика (далее – п. 2 Порядка N 963).

Согласно требованиям Порядка N 963 исполнителем контракта с банком заключается договор на банковское сопровождение. В рамках данного договора исполнителю контракта открывается в банке специальный счет. Расчеты, связанные с исполнением обязательств по контракту, возможны только с использованием открытого специализированного счета. Помимо того, что специальный счет открывается непосредственному исполнителю контракта, соисполнителям контракта также открываются отдельные специальные счета в банке, сопровождающем контракт. Это является обязательным условием при банковском сопровождении контракта.

Заказчик перечисляет денежные средства на специальный счет исполнителя. Списание (выбытие) денежных средств с этого счета производится банком по согласованию с заказчиком. Услуги банковского сопровождения контрактов в соответствии с Порядком N 963 могут производиться в формате:

Бюджетные учреждения при ведении бухгалтерского учета руководствуются нормами Инструкции N 157н, Инструкции N 174н. Согласно п. 173 Инструкции N 157н счет 201 26 "Денежные средства учреждения на специальных счетах в кредитной организации" предназначен для учета движения денежных средств по специальным счетам учреждений, открываемым в кредитных организациях в соответствии с действующим законодательством РФ, в том числе по аккредитивным расчетам, в валюте РФ и в иностранной валюте, по договорам с поставщиками за поставки материальных ценностей и за оказанные услуги. Таким образом, положения п. 173 Инструкции N 157н предусматривают возможность применения названного счета при ведении расчетов по специальным счетам, открываемых учреждением, включая аккредитивные счета.

Корреспонденция счетов по счету 0 201 26 000 "Денежные средства учреждения на специальных счетах в кредитной организации" Инструкцией N 174н предусмотрена только для отражения операций по поступлению и выбытию денежных средств на аккредитивный счет бюджетного учреждения (п. 79 Инструкции N 174н). В рассматриваемом случае открываемый учреждением специальный счет не является аккредитивным счетом. Тем не менее, поскольку Инструкцией N 157н допускается использование счета 0 201 26 000 "Денежные средства учреждения на специальных счетах в кредитной организации" для учета движения денежных средств по специальным счетам учреждений, считаем возможным применить этот счет в рассматриваемой ситуации.

Пунктом 4 Инструкции N 174н бюджетным учреждениям предоставлено право при отсутствии в Инструкции N 174н корреспонденции счетов бухгалтерского учета по хозяйственной операции, производимой бюджетным учреждением в соответствии с законодательством РФ, согласовать с финансовым органом, на счете которого ему открыты лицевые счета (органом, осуществляющим в отношении бюджетного учреждения функции и полномочия учредителя), необходимую для отражения в бухгалтерском учете корреспонденцию счетов в части, не противоречащей Инструкции N 174н.

Принимая во внимание вышесказанное, рекомендуем согласовать с учредителем и закрепить в своей учетной политике учреждения:

При разработке корреспонденции счетов рекомендуем принять во внимание нормы п. 129 Инструкции N 174н, согласно которым оплата обязательств, принятых по государственным (муниципальным) договорам, отражается по дебету счета 0 302 00 000 "Расчеты по принятым обязательствам" и кредиту счета 0 201 26 610 "Выбытия денежных средств учреждения со специальных счетов в кредитной организации".

Согласно нормам п. 7 Стандарта "Доходы" доход для целей бухгалтерского учета признается в результате совершения фактов хозяйственной жизни (обменных операций или необменных операций) операции (события) или наступления событий, в результате которых ожидается получение экономических выгод или полезного потенциала, связанных с этими операциями (событиями), при условии, что их сумма (денежная величина) может быть надежно определена. Доходы от оказания услуг (выполнения работ) признаются в бухгалтерском учете в составе доходов текущего отчетного периода на дату возникновения права на их получение в сумме, равной величине ожидаемого поступления экономических выгод и (или) полезного потенциала, заключенного в активе (п. 53 Стандарта "Доходы"). Начисление доходов за выполненные работы, оказанные услуги в рамках видов деятельности учреждения, предусмотренных уставными документами, отражается по дебету счета 0 205 00 000 "Расчеты по доходам" и кредиту счетов 0 401 10 100 "Доходы экономического субъекта", 0 401 40 100 "Доходы будущих периодов" (п. 93 Инструкции N 174н). Поступление сумм доходов отражается по дебету счета 0 201 11 510 "Поступления денежных средств учреждения на лицевые счета в органе казначейства" и кредиту счета 0 205 00 000 "Расчеты по доходам" (п. 94 Инструкции N 174н).

Считаем, что в рассматриваемом случае поступление сумм дохода можно отразить по счету 0 201 26 000 "Денежные средства учреждения на специальных счетах в кредитной организации". Применение этого счета не нарушает единого подхода к методологии учета, установленной Инструкцией N 157н, Инструкцией N 174н, согласно которому расчеты по доходам ведутся на счете 0 205 00 000 "Расчеты по доходам", а фактическое поступление денежных средств отражается по тому счету, на который денежные средства поступили.

С учредителем могут быть согласованы для применения в работе следующие бухгалтерские записи, отражающие поступление сумм доходов на специальный счет, открытый учреждением в банке; перечисление денежных средств со специального счета на лицевой счет учреждения:

1. Дебет Х 201 26 510 Кредит Х 205 ХХ 56Х

Одновременное увеличение забалансового счета 17 "Поступления денежных средств" (АнКВД 130; КОСГУ 131)

2. Дебет Х 201 11 510 Кредит Х 201 26 610

Одновременно отражается увеличение забалансового счета 17 "Поступления денежных средств" (АнКВД 510; КОСГУ 510) и увеличение забалансового счета 18 "Выбытия денежных средств" (АнКВИ 610; КОСГУ 610)

При выбытии денежных средств со специального счета в один операционный день, а зачисление их на лицевой счет учреждения в другой операционный день делаются записи:

1. Дебет Х 201 23 510 Кредит Х 201 26 610

2. Дебет Х 201 11 510 Кредит счета Х 201 23 610

Ответ подготовил:Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТСильвестрова Татьяна

Контроль качества ответа:Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТсоветник государственной гражданской службы 1 класса Левина Ольга

4 апреля 2023 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Государственные органы и компании с государственным участием обязаны производить закупки товаров и услуг на конкурсной основе, что регламентируется двумя федеральным законами — от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ и от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ. Зачастую нормами этих законов руководствуются и организаторы коммерческих торгов. Оба закона предусматривают внесение победителем конкурса обеспечения исполнения контракта.

Несмотря на то, что 223-ФЗ не выдвигает строгих требований по обеспечению контракта, практика показывает, что заказчики обычно ориентируются на нормы 44-ФЗ. Давайте рассмотрим алгоритм их исполнения.

Рассчитываем размер обеспечения исполнения контракта

Исполнение контракта обеспечивается денежной суммой в размере 5–30% начальной максимальной цены контракта (НМЦК). Если НМЦК превышает 50 млн рублей, размер обеспечения должен составлять уже от 10 до 30%. При этом обеспечение не может быть меньше размера аванса (если таковой предусмотрен контрактом). Если контракт предусматривает выплату аванса более 30%, то обеспечение устанавливается в размере аванса.

НапримерНМЦК = 10 млн рублей, размер аванса — 10%. Заказчик может запросить обеспечение в пределах 10–30%, то есть 1–3 млн рублей. Если бы договором не был предусмотрен аванс, обеспечение могло было быть назначено в пределах 5–30%, то есть 0,5–3 млн рублей.

Выбираем способ обеспечения исполнения

Обеспечение может быть предоставлено двумя способами: переводом средств на счет заказчика и путем предоставления гарантии банка, подтверждающей, что тот готов покрыть риски заказчика в случае срыва исполнения контракта. Оба способа имеют свои плюсы и минусы. Перевести собственные деньги на счет заказчика — легко и просто, но не всегда их удобно выводить из оборота. В этом случае можно взять тендерный кредит или тендерный заём. Банковская гарантия может обойтись дешевле, но ее сложнее оформлять: потребуется время на проверку всех документов и принятие решения банком.

Если вы решили обеспечить исполнение контракта переводом средств на счет заказчика

Перевести можно как собственные средства компании, так и заемные. Это не влияет ни на решение заказчика, ни на репутацию участника тендера.

Перевод оборотных средств компании

Перевод кредитных средств

Кредиты на обеспечение исполнения контракта могут выдавать только банки. Процесс проверки документов и принятия решения о выдаче кредита занимает около недели. Более простой способ привлечения заемных средств — оформление займа в микрофинансовой организации, внесенной в государственный реестр и состоящей в СРО. В этом случае возможно принятие решения о выдаче займа в течение всего нескольких часов.

После получения положительного решения в обоих случаях все будет ограничено только скоростью банковских операций. Заявку на получение денежных средств сейчас можно оформить онлайн на сайте выбранной кредитной/микрофинансовой организации. Обязательно потребуются данные о договоре, поскольку срок кредита (займа) обычно определяется сроком исполнения договора.

К заемщикам микрофинансовых организаций предъявляются минимальные требования — достаточно, чтобы ваша компания была безубыточной. Однако и суммы займов предоставляются относительно небольшие, как правило, не более 10–20 млн руб.

В список документов для получения кредита обычно входят:

Заем можно оформить без сведений о контрагентах, часть справок также может не понадобиться.

Сроки и условия погашения кредита или займа прописываются в договоре с финансовой организацией, которая приняла решение выдать средства. Например, сроком погашения кредита может считаться срок исполнения контракта, если он вписывается в максимально установленные банком временные рамки. Процентные ставки сейчас имеют большой разброс — от 17 до 23%. Кроме того, банк или МФО могут взимать комиссию за оформление кредита (займа).

Если принято решение о получении банковской гарантии

Так как комиссии и сроки выдачи гарантий у каждого банка свои, стоит сравнить разные предложения. Чтобы ускорить процесс получения гарантии, можно обратиться в брокерскую контору, где расскажут об условиях разных банков и помогут правильно подготовить пакет документов для подачи заявки.

В выдаче гарантии может быть отказано, если заявитель не соответствует требованиям банка или значится в реестре недобросовестных поставщиков.

Оригинал документа получает лично в банке представитель компании, который должен удостовериться в подлинности выданной гарантии и правильности ее оформления. В тексте гарантии должна содержаться сумма, подлежащая уплате заказчику, обязательства подрядчика по контракту, срок действия гарантии (рассчитывается как срок действия контракта + 1 месяц), обязанность банка уплатить заказчику неустойку за каждый день просрочки выплаты. Исполнением обязательств банка является фактическое поступление денег на счет заказчика в случае неисполнения контракта. Гарантия после ее выдачи должна быть внесена в реестр банковских гарантий. Если этого сделано не будет, заказчик вправе отказаться ее принимать. На рассмотрение гарантии заказчику дается трехдневный срок, после чего он должен уведомить подрядчика, принята она или нет. Предоставив недостоверную гарантию, подрядчик может лишиться контракта и попасть в реестр недобросовестных поставщиков.

Заказчику передается оригинал гарантии, который хранится у него в течение всего срока ее действия. У компании-исполнителя останется соглашение о выдаче банковской гарантии, акт приема-передачи и скан-копия банковской гарантии.

Получение гарантии включает в себя следующие этапы:

Итак, на первый взгляд, самым простым способом обеспечения исполнения контракта являются собственные оборотные средства. Однако привлечение кредитных средств или оформление банковской гарантии позволяет более гибко планировать расходы компании. Если доверить подбор кредитующей организации грамотному финансовому посреднику, оформление обеспечения исполнения контракта пройдет намного быстрее и проще.

В 2023 году выплату аванса по 44-ФЗ повысили. Из-за санкций и введенных ограничений поставщики могут получить аванс от 30% до 90%. Но нужно соблюдать особые правила.

Основания для аванса по контракту 44-ФЗ

По закону, обязательное условие при выплате аванса по 44-ФЗ в контракте не предусмотрено. Это добровольное решение заказчика, а не его обязанность. Но если включить такое условие в госконтракт, заказчик приобретает обязательство по предварительной выплате до исполнения сделки. Кроме того, в 2023 году действуют особые правила об обязательном авансировании.

Еще по теме:

В госконтракт обязательно включают условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги (п. 1 ч. 13 ст. 34 44-ФЗ). Чтобы согласовать условие о предоплате, необходимо указать размер аванса, условия и срок его выплаты.

На основании статей 487, 711, 781 ГК РФ, обязательства по выплате исполняют в полном размере или частично. Во втором случае окончательный расчет заказчик сможет осуществить после того, как поставщик успешно исполнит договор. Но сумма аванса от стоимости этапа по 44-ФЗ не должна превышать (44-ФЗ и БК РФ) лимиты бюджетных обязательств, которые выделили заказчику на исполнение госконтракта.

Если госконтрактом предусмотрены этапы исполнения, авансирование устанавливают в виде процента от цены каждого этапа с учетом единого размера такой предоплаты в процентном выражении, которое прописали в извещении (п. 1 ч. 13 ст. 34 44-ФЗ, письмо Минфина № 01-06-13/24-26611 от 27.03.2023).

Как по 44-ФЗ получить аванс в 2023 году

В 2023 году допускается авансирование от 50 до 90% от суммы договора. Получатели средств федерального бюджета устанавливают повышенное авансирование по особым правилам (п. 2, 3 ПП РФ № 348 от 06.03.2023).

Если финансирование по контракту подлежит казначейскому сопровождению

Заказчики обязаны установить предоплату в размере от 30% до 50% и прописать такое условие в госконтракте. В обоих случаях авансирование проводят строго в пределах лимитов бюджетных обязательств на финансовый год. Если заказчик заключает многолетний контракт и текущих лимитов недостаточно для авансирования, он включает условие о выплате частичного авансового платежа в текущем году, а другую часть предоплаты перечисляет до 1 февраля следующего года за счет лимитов очередного финансового периода.

Если финансирование по контракту подлежит казначейскому сопровождению, а сами госконтракты заключили для реализации решений о проведении капвложений в объекты капитального строительства госсобственности РФ на территориях новых российских субъектов — ДНР, ЛНР, Запорожской и Харьковской областей.

В таком случае заказчик обязан прописать аванс от 30 до 90% суммы контракта.

Кроме того, заказчик вправе включить в договор до 100 000 000 руб. условие об авансировании, не дожидаясь решения правительства (п. 9 ч. 2 ст. 5 466-ФЗ от 05.12.2022, п. 5 ПП РФ № 348). Основанием для предоплаты станет правовой акт главного распорядителя бюджетных средств.

Новые условия об авансировании применяются ко всем госконтрактам, заключенным после 07.03.2023 (п. 2 ПП РФ № 348). Если заключили соглашение до 07.03.2023, вы вправе изменить существенные условия, в том числе и об авансировании (ч. 65.1 ст. 112 44-ФЗ). Но только если без вносимых коррективов исполнение госконтракта невозможно. И обязательно соблюдайте размер обеспечения исполнения по ч. 6 ст. 96 44-ФЗ.

Правила из ПП РФ № 348 действуют на федеральном уровне. Но правительство рекомендовало регионам принимать аналогичные меры и выпускать локальные акты о порядке предоплаты в 2023 году.

Например, в Московской области аванс в 2023 году регулируется Постановлением Правительства МО № 282/10 от 25.03.2022.

В 2023 году положения п. 8 ч. 1 ст. 95 44-ФЗ применяют и к заключенным на срок менее одного года госконтрактам на строительство, реконструкцию, капремонт, снос объекта капстроительства, проведение работ по сохранению объектов культурного наследия. По решению правительства, некоторые заказчики вправе изменить такие контракты, которые заключили до 31.12.2022, при соблюдении определенных условий. Кроме того, соблюдая п. 8 ч. 1 ст. 95 44-ФЗ, стороны смогут изменить существенные условия строительных контрактов, заключенных до 31.12.2022, на год и больше с ценой от 1 млн руб. и более, если в процессе их исполнения возникли обстоятельства, которые не зависят от сторон и из-за которых нельзя выполнить работы.

Напомним, что при казначейском сопровождении аванса размер обеспечения исполнения контракта считают от НМЦК, уменьшенной на размер аванса за услуги 44-ФЗ (для товаров и работ те же правила), а по закупкам с ограничениями для субъектов малого предпринимательства, по п. 1 ч. 1 ст. 30 44-ФЗ, — от цены контракта, уменьшенной на размер авансирования. Размер обеспечения исполнения контракта повышается до суммы аванса в тех случаях, когда определенный 44-ФЗ размер обеспечения ниже установленного заказчиком авансирования. А вот полагать, что аванс устанавливают не от цены контракта, а от НМЦК — ошибка. Авансирование рассчитывают от цены госконтракта.

Если по контракту предусмотрено авансирование, заказчик обязан указать это в извещении (п. 10 ч. 1 ст. 42 44-ФЗ). Когда заказчик принимает решение о предоплате, он вносит это условие в госконтракт, определяет размер аванса и срок его выплаты (ч. 13 ст. 34 44-ФЗ). Отсутствие указания о сроке выплаты признают нарушением.

До конца 2024 года ГРБС федерального бюджета и их подведомственные учреждения прописывают в госконтракте аванс минимум 80% цены соглашения, но не больше лимитов бюджетных обязательств. Такая обязанность возникает при закупках некоторых промышленных товаров, если устанавливаются запрет или ограничения на допуск иностранной продукции (п. 1, 2 Постановления Правительства РФ № 2411 от 24.12.2022).

Как прописать в контракте авансовые платежи

Общие правила, как получить аванс по госконтракту по 44-ФЗ, — прописать условие о предоплате в соглашении и перечислить деньги поставщику. А вот как прописать авансирование в госконтракте:

Вот для наглядности примеры, как указывать в контракте аванс в денежном выражении и в процентах от цены контракта.

Заказчик производит оплату по контракту путем перечисления на расчетный счет исполнителя денежных средств в размере 100% от общей стоимости услуг (полная предоплата) в течение _____ дней с момента ______________.

Оплата по настоящему контракту производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика в следующем порядке:

Вот еще пример:

сумма в размере 20% от общей стоимости продукции — в течение 7 рабочих дней с момента заключения контракта. Сумма в размере 80% от общей стоимости товара (работы, услуги) — в течение 7 рабочих дней с даты фактического получения продукции и подписания передаточных документов на основании счета, выставленного поставщиком.

Заказчик вправе указать и на то, что предоплаты нет. В таком случае оплатить аванс, если он не прописан в контракте, заказчик не сможет.

А это актуальный пример, как прописать аванс в контракте по 44-ФЗ в 2023 году:

Плюсы и минусы авансирования

Решение проводить тендеры с предоплатой имеет для заказчика и положительные, и отрицательные стороны. Аванс для поставщика — это реальная возможность осуществить предзаказ необходимой продукции. На эти деньги исполнитель закупает сопутствующие расходные материалы и оплачивает желаемому субподрядчику, а не выбранному по остаточному принципу.

Но одновременно повышается риск потери договора. Недобросовестный поставщик получит предоплату, но не выполнит предусмотренные договором обязанности. В этом случае размер выплаты влияет на решение поставщика пренебречь ответственностью. Для нерадивых исполнителей предусмотрено наказание в виде пеней, штрафов и занесения сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

Размеры авансирования в 2023 году

Порядок авансирования по некоторым контрактам прописан в ПП РФ № 999 от 30.09.2014 и в ПП РФ № 1496 от 09.12.2017. Но положения пп. «б» п. 18, п. 20 ПП РФ № 1496 временно не действуют — их приостановили до 31.12.2023. В 2023 году допускается заблаговременная оплата по 44-ФЗ предоплатой 100 процентов (в некоторых случаях). Собрали в таблицу возможные размеры авансирования с учетом изменений 2023 года.

Размер аванса Условия договора (контракта)

До 30% Поставка товаров, выполнение работ и оказание услуг, в том числе на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капстроительства госсобственности РФ.

С правом дополнительного авансирования до 70% Выполнение работ по строительству, реконструкции и капремонту объектов капстроительства госсобственности РФ на сумму, превышающую 600 млн руб., при условии последующего авансирования по госконтракту после подтверждения факта выполненной работы в объеме ранее выплаченного авансового платежа по порядку санкционирования оплаты денежных обязательств, который установил Минфин. До 31.12.2023 действие пп. «б» п. 18 положения № 1496 временно приостановлено — в части права предусматривать авансовые платежи, которые подлежат казначейскому сопровождению, в размере не более 30% от суммы госконтракта.

От 80% Поставка промышленных товаров из перечня ПП РФ № 2411 от 24.12.2022, если устанавливается запрет или ограничение на допуск иностранных товаров.

От 30 до 50% Поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг с условием о казначейском сопровождении авансовых платежей по госконтракту и по договорам, заключенным для исполнения такого контракта. Для заказчика порядок, как правильно включить в пункт оплаты товара условие об авансе 30% по 44-ФЗ, утвержден в ПП РФ № 348.

От 30 до 90% Контракты с казначейским сопровождением, которые заключены для проведения капвложений в объекты капстроительства госсобственности РФ на территориях новых российских регионов.

100% Вот в каких случаях бюджетная организация вправе оплачивать аванс в 100% размере:оказание услуг связи;подписка на печатные издания и их приобретение;обучение на курсах повышения квалификации, прохождение профессиональной переподготовки;участие в научных, методических, научно-практических и иных конференциях;проведение государственной экспертизы проектной документации, включающей проверку достоверности определения сметной стоимости строительства, реконструкции, капремонта объектов капстроительства в случаях, установленных ч. 2 ст. 8.3 ГрК РФ, и результатов инженерных изысканий;приобретение авиа- и железнодорожных билетов, билетов для проезда городским и пригородным транспортом;оказание гостиничных услуг по месту командирования;осуществление грузовых перевозок авиационным и железнодорожным транспортом;приобретение путевок на санаторно-курортное лечение;проведение мероприятий по тушению пожаров;аренда индивидуального сейфа (банковской ячейки);ОСАГО владельцев транспортных средств;страхование ответственности владельца опасного объекта;лечение граждан РФ за границей (если заказчик — Минздрав).

В письмах Минэкономразвития от 05.07.2016 № Д28и-1765, от 20.09.2016 № Д28и-2454 указано, что максимально возможное авансирование распространяется и на автономные учреждения, если оплата происходит за счет средств федерального бюджета.

Когда не предусматривают аванс

В ч. 13 ст. 37 44-ФЗ указано, что не выплачивают аванс участнику, к которому применили антидемпинговые меры. Даже если его изначально предусмотрели в закупочной документации.

Для организаций — получателей средств федерального бюджета условия авансирования не предусмотрены при поставке некоторых товаров и оказании услуг по установленному правительством перечню (Распоряжение Правительства № 21-р от 16.01.2018).

Среди прочего, в перечень входят:

Распоряжением Правительства № 2259-р от 30.09.2019 изменили Распоряжение № 21-р. Новые правила прописали для авансов в закупках портативных компьютеров массой не более 10 кг, такие как ноутбуки, планшетные компьютеры, карманные компьютеры, в том числе совмещающие функции мобильного телефонного аппарата, электронные записные книжки и аналогичная компьютерная техника по коду ОКПД2 26.20.11.

26 января 1996 года N 14-ФЗ

ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Принят Государственной Думой 22 декабря 1995 года

(в ред. Федеральных законов от 12.08.96 N 110-ФЗ, от 24.10.97 N 133-ФЗ, от 17.12.99 N 213-ФЗ, от 26.11.2002 N 152-ФЗ, от 10.01.2003 N 8-ФЗ, от 10.01.2003 N 15-ФЗ, от 26.03.2003 N 37-ФЗ, от 11.11.2003 N 138-ФЗ, от 23.12.2003 N 182-ФЗ, от 29.12.2004 N 189-ФЗ, от 30.12.2004 N 219-ФЗ, от 21.03.2005 N 22-ФЗ, от 09.05.2005 N 45-ФЗ, от 18.07.2005 N 89-ФЗ, от 02.02.2006 N 19-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 30.12.2006 N 276-ФЗ, от 26.01.2007 N 5-ФЗ, от 20.04.2007 N 53-ФЗ, от 26.06.2007 N 118-ФЗ, от 19.07.2007 N 197-ФЗ, от 24.07.2007 N 218-ФЗ, от 02.10.2007 N 225-ФЗ, от 25.10.2007 N 234-ФЗ, от 04.11.2007 N 251-ФЗ, от 29.11.2007 N 287-ФЗ, от 06.12.2007 N 334-ФЗ, от 24.04.2008 N 49-ФЗ, от 14.07.2008 N 118-ФЗ, от 25.12.2008 N 280-ФЗ, от 30.12.2008 N 308-ФЗ, от 09.04.2009 N 56-ФЗ, от 17.07.2009 N 145-ФЗ, от 08.05.2010 N 83-ФЗ, от 07.02.2011 N 4-ФЗ, от 18.07.2011 N 216-ФЗ, от 19.07.2011 N 248-ФЗ, от 19.10.2011 N 284-ФЗ, от 21.11.2011 N 329-ФЗ, от 28.11.2011 N 336-ФЗ, от 28.11.2011 N 337-ФЗ, от 30.11.2011 N 363-ФЗ, от 14.06.2012 N 78-ФЗ, от 28.06.2013 N 134-ФЗ, от 02.07.2013 N 185-ФЗ, от 23.07.2013 N 251-ФЗ, от 02.12.2013 N 345-ФЗ, от 21.12.2013 N 363-ФЗ, от 21.12.2013 N 379-ФЗ, от 28.12.2013 N 416-ФЗ, от 21.07.2014 N 217-ФЗ, от 21.07.2014 N 222-ФЗ, от 21.07.2014 N 224-ФЗ, от 12.03.2014 N 35-ФЗ, от 22.10.2014 N 315-ФЗ, от 22.12.2014 N 432-ФЗ, от 29.12.2014 N 460-ФЗ, от 31.12.2014 N 512-ФЗ, от 06.04.2015 N 82-ФЗ, от 29.06.2015 N 185-ФЗ, от 29.06.2015 N 210-ФЗ, от 23.05.2016 N 146-ФЗ, от 28.03.2017 N 39-ФЗ, от 26.07.2017 N 212-ФЗ, от 29.07.2017 N 259-ФЗ, от 05.12.2017 N 379-ФЗ, от 29.12.2017 N 442-ФЗ, от 18.04.2018 N 67-ФЗ, от 23.05.2018 N 116-ФЗ, от 29.07.2018 N 225-ФЗ, от 18.03.2019 N 34-ФЗ, от 27.12.2019 N 489-ФЗ, от 22.12.2020 N 456-ФЗ, от 30.12.2020 N 528-ФЗ, от 09.03.2021 N 33-ФЗ, от 13.06.2023 N 209-ФЗ, от 01.07.2021 N 295-ФЗ, от 24.07.2023 N 339-ФЗ)

Части 1, 3, 4 Гражданского кодекса РФ включены в систему отдельными документами.