Лицензии и договорные отношения

Отдел закупок утверждает, что права сами по себе не могут являться предметом контракта, поскольку не являются товаром; предметом закупки могут быть только услуги, товары, работы. отдел закупок постоянно пытается внести изменения в спецификацию договора, заменив наименование предмета на “оказание услуг по передаче/продлению/расширению прав на по”.что является предметом государственного (муниципального) контракта при закупке неисключительных прав на программное обеспечение (лицензионный, сублицензионный договор): услуга по передаче прав или товар – право?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: В соответствии с нормами гражданско-правового регулирования неисключительные права на программное обеспечение, приобретаемые по результатам закупки, являются самостоятельным предметом контракта, не представляя собой ни товар, ни услугу.

В то же время следует учитывать, что для целей административно-технического, фискального (налогово-бюджетного) регулирования названный предмет закупки соотнесен с категорией “услуги” (и выступает в сфере закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд в этом качестве).

Обоснование вывода:Федеральный закон от 05.04.2021 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) не предъявляет требований к формированию предмета контракта, но содержит правила описания объекта закупки (ст.

33 Закона N 44-ФЗ). Из положений п. 3 ч. 1 ст. 1 Закона N 44-ФЗ следует, что его нормы регулируют отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в части, в том числе касающейся заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества)

, от имени Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования, а также бюджетными учреждениями, унитарными предприятиями либо иным юридическим лицом в соответствии с чч. 1, 2.1, 4 и 5 ст. 15 Закона N 44-ФЗ.

Контракт, заключаемый в соответствии с Законом N 44-ФЗ, является гражданско-правовым договором (пп. 8, 8.1 ч. 1 ст. 3 Закона N 44-ФЗ), к отношениям по которому применяются правила Гражданского кодекса РФ, но с учетом особенностей, которые установлены Законом N 44-ФЗ.

По смыслу положений Закона N 44-ФЗ под его действие подпадают возмездные договоры, по которым заказчик получает представление в натуре, в неденежной форме и оплачивает его.Иными словами, отношения между заказчиками и поставщиками (подрядчиками, исполнителями) по своему характеру являются гражданско-правовыми, следовательно, основываются на добровольном установлении сторонами гражданских прав и обязанностей на основании договора, свободном определении его условий (п. 2 ст.

1, п. 1 ст. 420, пп. 1, 4 ст. 421 ГК РФ), и с учетом требований, которые установлены Законом N 44-ФЗ. В силу принципа свободы договора стороны, заключая контракт, могут согласовать любые условия, не противоречащие закону.

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

При этом требований к наименованию контрактов (гражданско-правовых договоров) ни Закон N 44-ФЗ, ни ГК РФ не предъявляют. Наименование договора (контракта) не имеет значения ни для юридической квалификации сделки, ни для целей ее исполнения.

В спорном случае дать правовую квалификацию договора может только суд. В силу ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом будет приниматься во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений*(1).Согласно п. 1 ст.

779 ГК РФ услугой признается определенная деятельность или действия, которые не имеют овеществленного результата, который можно было бы передать заказчику по исполнении договора, а потребляются в процессе их оказания. Товаром для целей гражданско-правового регулирования отношений купли-продажи признается вещь (п. 1 ст.

454 ГК РФ), которая, в свою очередь, представляет собой объект гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Программное обеспечение – программа для ЭВМ является результатом интеллектуальной деятельности – отдельным объектом гражданских прав наряду с прочими, поименованными в ст.

128 ГК РФ, и относится к объектам авторских прав, которым предоставляется такая же правовая охрана, как литературным произведениям (п. 1 ст. 1225, п. 1 ст. 1259, ст. 1261 ГК РФ). Исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом – исключительное право на произведение, относящееся к интеллектуальным правам, – принадлежит автору произведения или иному правообладателю (ст.

1226, 1229, 1270 ГК РФ). Если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другие лица могут использовать произведение только с согласия правообладателя (п. 1 ст. 1229 ГК РФ). Предоставление права использования произведения, в том числе программы для ЭВМ, по общему правилу осуществляется по лицензионному договору, предусмотренному ст.

1235, п. 4 ст. 1286 ГК РФ, который с точки зрения гражданского законодательства отличен от договоров и поставки товара, и оказания услуг. Более того, в силу п. 1 ст. 1227 ГК РФ интеллектуальные права не зависят от права собственности и иных вещных прав на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации*(2).

Таким образом, предмет закупки – право неисключительного пользования программ ЭВМ в соответствии с нормами гражданско-правового регулирования не относится ни к товару, ни к услуге. Такое право само по себе образует самостоятельный предмет гражданско-правового договора (лицензионного).

Вместе с тем соотнесение права неисключительного пользования программ ЭВМ с категориями “товар” или “услуга” при закупке имеет определенные последствия для целей административно-технических, а также учетно-финансовых. Дело в том, что по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2)

ОК 034-2021 (КПЕС 2008) (принят и введен в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 31.01.2021 N 14-ст) соответствующие отношения классифицируются как “услуги по предоставлению лицензий на право использовать компьютерное программное обеспечение” – код 58.29.50.000.

В свою очередь, на основе ОКПД 2 сформирован каталог товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (п. 2 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства РФ от 8 февраля 2021 г. N 145), применение которого обусловлено ст.

23 Закона N 44-ФЗ для целей обеспечения применения информации о товарах, работах, услугах и описания объекта закупки. Информация о коде объекта закупки по ОКПД 2 указывается в составе индивидуального кода закупки (смотрите пп. 5, 6 Порядка, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 10.04.2021 N 55н).

Для целей бухгалтерского и налогового учета предоставление лицензий также относится к услугам (Вопрос: Налоговым органом в отношении ООО по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки… Входят ли доходы организации от реализации неисключительных прав на программное обеспечение по сублицензионным договорам в выручку от разработки компьютерного программного обеспечения, консультационных услуг в данной области и других сопутствующих услуг (код ОКВЭД 2 – 62.0)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2021 г.)).

Как показывает правоприменительная практика, в целях применения положений Закона N 44-ФЗ лицензионные договоры могут рассматриваться и как договоры об оказании услуг (решение УФАС по РТ от 17.12.2021 N 285-кз/2021), и как смешанные договоры, содержащие элементы лицензионного договора и договора возмездного оказания услуг (постановление Девятого ААС от 06.06.2008 N 09АП-8896/2007).

Рекомендуем также ознакомиться с материалами: – Вопрос: Могут ли договоры о предоставлении доступа к электронной библиотеке и об оказании услуг по информационно-технологическому сопровождению программы для ЭВМ быть квалифицированы как договоры о приобретении неисключительной лицензии (неисключительных прав)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2020 г.)

– Вопрос: Квалификация госконтракта о приобретении права использования программы для ЭВМ (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2020 г.);- Вопрос: Значение квалификации обязательств по госконтракту как работ или услуг и именования сторон по такому контракту (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2020 г.).

Ответ подготовил:Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТЧашина Татьяна

Ответ прошел контроль качества

31 марта 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-*(1) Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом, а если и эти правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора, которая выявляется с принятием во внимание всех соответствующих обстоятельств, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

В связи с изложенным, а также с учетом пп. 1, 6 ст. 13 АПК РФ правовая квалификация договора определяется прежде всего существом законодательного регулирования соответствующего вида обязательств и признаками договоров, предусмотренными законом, но не указанным сторонами наименованием квалифицируемого договора, названием его сторон, наименованием способа исполнения и т.п. (смотрите в связи с этим п.

47 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2021 N 49).*(2) Пунктом 2 той же статьи предусмотрено, что переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи, за исключением отчуждения оригинала произведения его собственником и правообладателем, не являющимся автором произведения (абзац второй п. 1 ст.

1291 ГК РФ). Флеш-карты или иные устройства (вещи), используемые для переноса информации, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, являются материальными предметами, относимыми к имуществу (ст. 128 ГК РФ). На основании вышесказанного, учитывая, что целью заключаемого контракта является приобретение права использования программы для ЭВМ, а экземпляр такой программы может быть создан заново путем копирования на ЭВМ заказчика, без передачи материального носителя заказчику контрагентом, полагаем, что правильнее всего будет квалифицировать его как лицензионный договор или, если передача экземпляра на материальном носителе все же предполагается, смешанный договор, содержащий элементы лицензионного договора и договора поставки (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Документы, подтверждающие наличие прав на использование по

Доказательством подлинности могут служить:

• Cертификат подлинности (если предусмотрен производителем).
• Бумажная лицензия с признаками подлинности.
• Оригинальные носители с защитой от подделки.

Подтверждением легальности также могут служить различные прилагающиеся к продукту документы:

• Лицензионное соглашение с конечным пользователем (в бумажном или электронном виде).
• Оригинал руководства пользователя (если предусмотрено производителем).
• Оригинальная коробка, в которой был куплен продукт (в случае покупки коробочной версии).
• Любая другая документация, приложенная к продукту.
• Счёт-фактура, накладная, а также Лицензионный договор с поставщиком.

Защита от недобросовестной конкуренции

Если вы зарегистрировали программу для ЭВМ в Роспатенте и конкуренты полностью скопировали ваш код — можно требовать с них компенсацию до 5 млн. руб. Если они используют код или концепцию вашего ПО, на который получен патент, помимо пяти миллионов можно потребовать:

• сумму упущенной выгоды в двойном размере: если пираты перепродают или раздают ваше ПО, можно требовать в суде двойную стоимость по вашему прайсу с каждого проданного ими экземпляра. Неважно, почем они продавали ваш продукт или раздавали просто так — сколько стоит у вас, столько и вернут х2;
• возврат суммы контрафактных продаж в двойном размере: если на основе вашего ПО конкуренты создали свою программу для ЭВМ или базу данных и вы смогли доказать это в суде, можете требовать, чтобы они возместили вам в двойном размере стоимость всех проданных копий их ПО

Статья о преимуществах ноу-хау

Как зарегистрировать программу в реестре отечественного по минкомсвязи

Министерство цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации поддерживает разработчиков из России. Чтобы отечественные разработчики имели преимущества перед зарубежными, их программы для ЭВМ и базы данных вносят в реестр Минцифры. Это дает возможность:

• участвовать в тендерах на поставку ПО для компаний с госучастием и получать преимущества в получении тендера: при равных данных проект отдадут поставщику ПО, который есть в реестре;
• не платить 20% НДС с продаж своего ПО;
• участвовать в грантах Минкомсвязи и получать государственное финансирование разработок.

Попасть в реестр могут не все желающие. Условия попадания в реестр:

• минимум 70% собственников должны иметь российское гражданство;
• продукт должен быть коробочный, то есть купить его можно по одной ссылке, а не собирать частями;
• запрещено использовать БД типа Mysql и подобные компоненты.

Большинство SaaS решений не смогут попасть в базу минкомсвязи.

Если компания попала в реестр Минкомсвязи — свидетельства не будет. ПО просто вносится в реестр и по запросу будет видно, что регистрация прошла успешно. С момента регистрации собственники ПО могут пользоваться всеми преимуществами: участвовать в тендерах и грантах, не платить НДС.

Как защитить разработку компании от автора этой разработки

При разработке программного обеспечения важно учитывать юридические тонкости 4 части ГК РФ. Например, что автор произведения, то есть программист, который писал код и дизайнер, который рисовал интерфейс, навсегда останутся авторами. Заказчик не имеет права говорить, что он самостоятельно создал ПО, если это не так. А автор, если другого не прописано в договоре, может распоряжаться своим произведением как ему угодно.

NDA и договоры о коммерческих тайнах работают не так, как хочется большинству работодателей. Суды часто встают на сторону сотрудников. Вот, что нужно учесть при составлении договора о коммерческой тайне, чтобы он имел юридическую силу:

• коммерческой тайной может быть не любая информация, а только сведения, прописанные в законе: не получится защитить информацию о размере заработной платы, гонорарах, графиках работы и что угодно еще, что не имеет прямой коммерческой ценности для организации;
• сотрудники и подрядчики должны быть уведомлены в письменном виде о том, что работают с коммерческой тайной, какие именно сведения являются коммерческой тайной и о санкциях в случае нарушения договора;
• договор должен быть составлен от имени компании, которой принадлежит коммерческая тайна: в случае, если у вас холдинг, выберите правильную организацию;
• обязательно пропишите, сколько лет после увольнения сотрудник и подрядчик не имеют права распространять информацию;
• составляйте отдельный договор о неразглашении, не включайте эти пункты в трудовой договор или в приложение к нему: после увольнения всё, что прописано в трудовом договоре, теряет силу, то есть если сотрудник будет разглашать сведения, по закону ему что-то предъявить будет практически невозможно.

Введение режима коммерческой тайны в организации — сложный процесс, но оно того стоит. Автор всегда остается автором и запретить ему перепродавать или повторно использовать разработку можно только при правильном оформлении документов во время сотрудничества.

Договор авторского заказа от юристов интеллектуальной практики

Как подать заявку в минкомсвязи

Основная сложность при подаче заявки в том, чтобы с первого раза всё правильно оформить. Заявку можно подавать только раз в год. Если в первый раз отказали — попытаться еще раз можно будет только через год, а пока платить НДС.

Самый простой способ — подать заявку через портал Госуслуги. Для этого нужно:

• иметь подтвержденный аккаунт на Госуслугах, учетную запись правообладателя в ЕСИА;
• квалификационный сертификат электронной подписи;
• определить коды ОКВЭД и нужные вам классы программного обеспечения;
• представить документы и сведения, необходимые для регистрации.

Список документов большой, с ним можно ознакомиться на сайте Минкомсвязи.

Чтобы правильно оформить заявку, лучше обратиться к патентным поверенным, которые работают с программами для ЭВМ и БД. Как правило, эти специалисты имеют опыт и внесения ПО в базы Минкомсвязи. Патентные поверенные правильно оформят заявку и соберут все документы, чтобы ваше ПО попало в реестр и компания не платила 20% НДС.

Классификация бесплатного по

Free – бесплатная программа или скрипт. Вы можете пользоваться и распространять это ПО бесплатно, но вот изменять программу или скрипт Вы не имеете права.

Классификация платного по

Shareware – условно-бесплатная программа или скрипт. Обычно программы этого типа ограничиваются в плане функциональности. Т.е. какие-то функции программа выполняет, как положено, а вот часть самых полезных и нужных функций заблокирована до тех пор, пока Вы не купите ключ. Распространять shareware программы можно при условии, что в код не внесено никаких изменений и программа не взломана.

Trial – условно-бесплатная программа или скрипт. По этому принципу делается большинство платных программ. Суть его в том, что программа не имеет ограничений по функциям, но работает без ключа только определенное количество времени (20-30 дней) или запусков (10-20 запусков).

Demo – демоверсия. Программы, работающие по этому принципу обычно не имеют функциональных и временных ограничений. Ограничения накладываются на результат т.е. Вы что-то создаете, а сохранить результат не можете. Иногда бывает, что при сохранении результата, на него накладываются водяные знаки, говорящие о том, что использовалась демо-версия. По распространению всё тоже самое, что и у shareware программ.

Логистика поставок по.

Производитель ПО распространяет свои продукты через сеть дистрибьюторов, которые в свою очередь работают с реселлерами. Конечные пользователи для заказа программного обеспечения должны обращаться к авторизованным реселлерам вендора, ни производитель, ни дистрибьютор в большинстве случаев не работают с конечными покупателями.

Производитель ПО, как обладатель исключительных авторских прав на программный продукт, изготавливает лицензионные копии ПО: печатает лицензии, генерирует ключи, изготавливает коробочные версии, носители и т.д. Как правило, производитель также обеспечивает техническую поддержку ПО.

Дистрибьютор принимает заказ от реселлера и формирует заказ на изготовление именных лицензий производителю ПО. Дистри­бьютор так же, как правило, содержит склад коробочных, предустановленных версий ПО и носителей для сокращения срока поставки.

Реселлер, работая напрямую с заказчиком, формирует спецификацию заказа дистрибьютору, после изготовления и комплектации заказа дистрибьютором, реселлер осуществляет доставку ПО заказчику. Для продажи программного обеспечения реселлер, как правило, должен быть предварительно сертифицирован производителем и иметь соответствующих специалистов.

Новости

• Внесены изменения в Порядок взимания лицензионных платежей за предоставление права использования результатов интеллектуальной деятельности военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации, их предельные размеры, сроки уплаты, а также основания для освобождения от уплаты платежей, уменьшения их размеров или возврата

• Вниманию правообладателей, патентообладателей и заинтересованных лиц! Публикация сведений о зарегистрированных договорах о залоге (последующем залоге) исключительного права будет производиться в разделах «Извещения» официальных изданий (соответствующих бюллетеней), в извещениях «Другие изменения…»

• Опубликованы Перечни документов, представляемые субъектами МСП, осуществляющими предпринимательскую деятельность в рамках договора коммерческой концессии (субконцессии), для получения субсидии из бюджета города Москвы

Нормативные документы

• Постановление Правительства РФ от 24 декабря 2021 № 1416 “О государственной регистрации распоряжения исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных по договору и перехода исключительного права на указанные результаты интеллектуальной деятельности без договора”

• Административный регламент предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по государственной регистрации перехода исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для электронных вычислительных машин, базу данных без договора, утв. приказом Минэкономразвития России от 30.09.2021 № 707

• Административный регламент предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по рассмотрению заявления правообладателя о предоставлении любому лицу права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца (открытой лицензии), ходатайства об отзыве заявления об открытой лицензии, утв. приказом Минэкономразвития России от 12.08.2021 № 552

• Административный регламент предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по государственной регистрации распоряжения по договору исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для электронных вычислительных машин, базу данных, утв. приказом Минэкономразвития России от 10 июня 2021 г. № 371

• Административный регламент предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по государственной регистрации сделок, предусматривающих использование единых технологий гражданского назначения на территориях иностранных государств, утв. приказом Минэкономразвития России от 27 августа 2021 года N 610

• Положение о патентных и иных пошлинах за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной регистрацией товарного знака и знака обслуживания, с государственной регистрацией и предоставлением исключительного права на наименование места происхождения товара, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами

• Постановление Правительства Москвы от 06.08.2021 N 982-ПП «Об утверждении порядков предоставления субсидий из бюджета города Москвы субъектам малого и среднего предпринимательства, осуществляющим предпринимательскую деятельность в рамках договора коммерческой концессии»

• Приказ Роспатента от 09.03.2021 № 34 «О внесении изменений в Порядок взимания лицензионных платежей за предоставление права использования результатов интеллектуальной деятельности военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации, их предельные размеры, сроки уплаты, а также основания для освобождения от уплаты платежей, уменьшения их размеров или возврата, утвержденный приказом Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 10 декабря 2021 г. № 157»(PDF – 5,4 Мб)

Патент на разработку — защита концепции программы

Если нужно защитить не только исходный код и последовательность символов, а разработку целиком и ее концепцию, получают патент. С помощью патента на изобретение вы сможете защитить саму идею: последовательность действий, которая ведет к определенному результату и способы получения этого результата.

Если компания получает патент на ПО, никто не сможет переписать программу на другом языке программирования и сказать, что разработка новая. Роспатент проверяет новизну программы по всем мировым базам, поэтому скопировать разработку авторов из другой страны тоже не получится.

Чтобы запатентовать программу для ЭВМ, она должна отвечать правилам патентования:

• новизна — до подачи заявления вы не должны публиковать программу для ЭВМ или базу данных нигде;
• применимость — решение должно быть рабочим, зарегистрировать нерабочий код или идею не получится;
• изобретательность — если ваше ПО не вносит ничего нового в существующий уровень техники или явно следует из существующих разработок, патент не дадут.

Самостоятельно получить патент на программу для ЭВМ или базу данных практически невозможно. Заявители не знают, по каким критериям Роспатент оценивает новизну, по каким базам проверяет. Что нужно написать в заявке, чтобы специалисты по интеллектуальной собственности поняли, как ваше ПО работает и с чем его нужно сравнивать.

Если Роспатенту недостаточно информации для проведения поиска или в базах находятся похожие разработки — присылают отказ.

Если Роспатент прислал отказ — госпошлину в размере от 10 тыс. руб. до 15 тыс. руб. не вернут, а повторно подать заявку на патент нельзя. Нарушен критерий новизны. Повторной заявке противопоставят вашу же первую. Доказать возможность регистрации при повторной подаче заявки крайне сложно.

Чтобы получить патент — лучше сразу обратиться к патентным поверенным. Это специалисты, которые не менее 4 лет работали с интеллектуальной собственностью, потом сдали квалификационный экзамен в Роспатенте. Патентные поверенные знают:

• по каким базам данных в Роспатенте ищут противопоставления;
• какие критерии учитывают;
• что написать в заявке, чтобы специалисты Роспатента смогли провести поиск;
• как обосновать новизну программы для ЭВМ или БД, если в ходе поиска обнаружены похожие разработки.

Патентные поверенные сперва самостоятельно проводят поиск. Такой же, как в Роспатенте. Составляют заявку на патент так, как нужно для Роспатента. Если в ходе проверки патентный поверенный найдет угрозу — сообщит вам и включит обоснование отличительных особенностей вашего ПО от угрожающей программы в заявку.

Если вы изобрели принципиально новое программное обеспечение, приложение для смартфона и не хотите, чтобы ваше решение переписали по-другому и выдали за своё — поможет только патент. Когда ваш патент пройдет регистрацию вы сможете:

• предъявлять исковые требования к нарушителям до 5 млн. руб., даже если концепция только похожа на вашу, а не копирует вашу идею полностью;
• поставить зарегистрированную интеллектуальную собственность на баланс компании по доходному методу и увеличить инвестиционную привлекательность фирмы;
• продавать свое ПО по модели SaaS без риска плагиата;
• обосновать стоимость ПО при продаже.

Подача заявки на тендер

Одним из документов заявки на аукцион является согласие участника с техническим заданием. В зависимости от предмета закупки (услуга или товар) форма заявки участника может меняться.

При подаче заявки на аукцион, предметом которого являются «услуги», Участник должен приложить свое согласие на выполнение таких услуг, а при подаче заявки на поставку товара – дополнительно указать страну происхождения товара. Причем, необходимо прописывать наименование страны происхождения товара ещё и тогда, когда товар (или материал, о котором упоминается в аукционной документации) используется при выполнении работ или оказании услуг.

Отметим, что контролирующие органы нередко относят лицензионные договоры в целях применения положений Закона №44-ФЗ к договорам об оказании услуг (смотрите, например, решение УФАС по РТ от 14.05.2021 №97-кз/2021 в отношении Государственного комитета РТ по закупкам – ГАРАНТ.РУ).

Согласно лицензионному договору о предоставлении права на использование результата интеллектуальной деятельности одна сторона — обладатель исключительного права (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в установленных договором пределах.

Таким образом, лицензионный договор является договором на оказание услуг, а не договором поставки. Таким образом, предоставление в первой части заявки конкретных показателей товара, а также информации о производителе, является нецелесообразным, поскольку по своем у смыслу заключение лицензионного договора является услугой.

Однако, часто встречаются случаи отклонения заявок в виду не указания Участником настрану происхождения товара. Последующие обращения в ФАС и жалобы на конкурсную комиссию не всегда могут обернуться для вас положительным исходом, также стоит обратить внимание, что это длительная процедура.

Со своей стороны, рекомендую в случае, если поставляется программное обеспечение или оказываются услуги, при которых используется какое-либо программное обеспечение (далее ПО), указывать страну происхождения товара. Так сказать – перестраховаться.

Регистрируем программу для эвм или базу данных

Зарегистрированная интеллектуальная собственность компании — залог спокойствия при ведении коммерческой деятельности. Если вы зарегистрировали разработку — ее не смогут скопировать другие. А если вы поставите интеллектуальную собственность на баланс — увеличите рыночную стоимость компании и сможете получить кредит для малого и среднего бизнеса под залог нематериальных активов фирмы.

Самая дорогая в мире компания «Эппл» стоит 263 миллиарда $. 70% ее активов — интеллектуальная собственность.

Способы оценки нематериальных активов НМА для юристов

Способы регистрации программы для ЭВМ и баз данных:

1. Регистрация программы для ЭВМ и базы данных в Роспатенте. Длится 3-60 дней, защищает только исходный код. Если вашу разработку взяли и переделали, переписали код на другом языке программирования — доказать плагиат невозможно. Способ удобен, если вы продаете свое ПО или передаете по лицензии и нужно заключать договор.

2. Патент на изобретение. Может защитить не только код, но и концепцию вашего ПО. Если вы получите патент, никто не сможет скопировать вашу идею, переписать или модифицировать код и выдать разработку за свою. Получение патента длится 10-18 месяцев, самостоятельно получить положительное решение практически невозможно, лучше обратиться к патентным поверенным.

3. Регистрация в реестре Минкомсвязи. Позволяет участвовать в гостендерах по поставкам ПО на привилегированных условиях, не платить НДС и получать государственные гранты. Для регистрации требуется предоставить большой перечень документов и правильно заполнить все заявления. Заявку можно подавать только 1 раз в год, если один раз пришел отказ — целый год придется платить НДС. Поэтому подавать заявку безопасней тоже через патентных поверенных.

4. Помните, что любые доработки требуют регистрации. Если вы зарегистрировали программу в Роспатенте, а завтра выкатили обновление — охраняться по закону будет только та часть, которую вы отправили на хранение. Для регистрации обновлений нужно заново отправлять заявку.

5. Когда вы зарегистрировали программу для ЭВМ, можно продавать свою разработку, давать к ней доступ, выпускать продукты на основе своего кода.

   Все, кто попытаются незаконно использовать ваши зарегистрированные решения для своей коммерческой цели, заплатят до пяти миллионов компенсации и в двойном размере возместят вашу упущенную выгоду.

Способы приобретения лицензий.

В настоящее время существует несколько способов получения лицензий ПО:

• Full Package Product (FPP)
• Лицензия, носитель и документация упакованы в красочную коробку, продается в розничной сети.
• Original Equipment Manufacturer (OEM).
• Лицензия на программное обеспечение для продажи вместе с новым компьютерным оборудованием.
• Программы лицензирования для организаций.

Цены на услуги по разработке лицензионного договора

Заключение государственного контракта

Суть лицензирования ПО заключается не в приобретении самих компьютерных программ в коробочном или электронном виде, а в приобретении лицензии – дающей его владельцу право использования результатов интеллектуальной деятельности в рамках соглашения с правообладателем (компанией-разработчиком).

Заключение лицензионного договора по предоставлению права использования ПО является необходимым условием для всех пользователей программного обеспечения любых вендоров (см. подробнее Постановление по делу № А65-3927/2021 от 28.09.2021. 11-й ААС).

Практика показывает, что не все контракты являются лицензионными, они по своей сути шаблонные и описывают основные договорённости между исполнителем и заказчиком – предмет, сроки выполнения работ, стоимость, пени, санкции и пр. Объем передаваемых прав, территориальное действие, срок, а также права и обязанности сторон в отношении интеллектуальной собственности обычно в контракте не содержатся.

Выходом из этой ситуации является заключение лицензионного соглашения, которое дополнит договоренности в виде приложения к государственному контракту. Также допускается заключение так называемого договора присоединения. Его особенностью является то, что условия договора находятся на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра.